香港上市公司离岸信托架构搭建的问题理解

导语

离岸信托由于其地处离岸的天然机动性优势、税收方面的计划功能、可高效的进内行族传承支配以及个人债务风险隔离等后果，被境内外高净值家族普遍采取，作为家族传承及资产管理的核心工具之一。

而随着境内企业赴港上市热潮不退，越来越多的境内企业家考虑在上市架构中参加离岸信托，以实现公司股东家族传承、税务支配、债务风险隔离等目标。为此，本文从公司控制权认定、信托披露等方面对离岸信托在香港上市中的具体利用问题进行了解。

香港上市架构中离岸信托的现状

离岸信托被普遍利用于香港上市架构，截至2021年年底，香港216家上市家族公司中约30%的公司以离岸信托的形式控股，其中包含李兆基家族的恒基地产、李嘉诚家族的长江和记、郭得胜家族的新鸿基地产等。

仅2021年，就有小米团体、美团点评、融创中国、周黑鸭、龙湖地产、达利食品等20余家公司的控股股东选择将上市公司股权置入离岸信托。

离岸信托控制权认定

控制权持续性问题向来是联交所重点关注问题之一，依据联交所《上市规矩》第8.05条的规定，拟上市公司最近一个会计年度的拥有权和控制权应维持不变。

出于信息披露、税务风险等考虑，公司常常会选择在上市前成功信托架构的搭建，搭建进程中可以通过信托角色支配、持股公司董事支配等保证公司控制权的持续性。

1.信托角色支配

针对角色支配，除了在满足联交所上市规矩下的控制权支配外，需要提请有关人士注意，过大的控制力会使得信托可能被认定为“虚伪信托”，资产授予人（一般即为上市公司的实际控制人）对信托实际控制力越大，信托天然的资产隔离性、税务计划功能等则越弱。若信托被刺破，则无论是税务成本、婚内财产的认定、债务人追索的个人资产认定都会以“信托未设立”的前提进行。

在成功有关上市支配后，建议企业家们对自有的信托进行完全的检视，防止呈现虽满足上市控制支配，但导致信托趋于“虚伪”的情况产生。

2.持股公司董事支配

信托律师一般会联合企业家的控制权支配以及设立地法域对信托有效性的要求，进行信托公司及企业家的董事职位担任支配，在满足联交所上市要求的同时，保障信托有效性。

3.架构搭建目标

控股股东应出于合理目标搭建信托架构，依据联交所指引信所载案例，控股股东可以以家族传承支配事宜为由搭建信托架构。

离岸信托信息的披露

对于上市公司架构中离岸信托的披露，联交所并未进行明白规定。而在实践中，信托信息披露的口径和表述方法较为机动，在满足联交所惯常的披露原则下，公司可以依据实际需求与保荐机构和公司律师进行沟通协商。上市前后信托信息的披露口径和方法有所区别：

1.上市前搭建信托架构

上市前已搭建信托架构的公司，应在招股说明书中披露信托的基础信息并对控股股东与信托的控制权关系进行说明。

1）信托的基础信息

出于保密性的考虑，公司在招股说明书中披露的信托信息对比简单，通常应在股权架构附注段披露信托的设立人和受益人（通常以“控股股东及其家族成员”进行概括），而信托的名称、设立地、受托人、保护人等均存在未进行披露的情形。

2）控制权关系

出于认定公司控股股东的需要，公司应对控股股东和离岸信托之间的控制权关系进行说明。控制权的说明可繁可简，既可以在公司重组字段详细介绍控股股东在信托及各持股公司的权利情形，也可以仅作结论性表述。

2.上市后搭建信托架构

上市后搭建信托架构的公司，应区别对股东权益变动情形和信托情形进行说明或披露。

1）股东权益变动情形

由于信托搭建需要将上市公司股份转让至信托项下的持股公司，导致上市公司股东权益产生形式上的变动，因此有关股东应填报披露权益通知送交联交所，并且可能涉及豁免要约收购。

2）信托情形

上市公司搭建信托架构应与联交所进行沟通，并视情形向联交所提供信托有关资料。架构搭建成功后，公司应在年度报中的董事会报告部分就信托的基础情形向公众披露，通常应包含信托设立人和受益人情形，但具体披露口径可以依据公司具体情形肯定。